Сегодня концессия является наиболее популярным видом государственно-частного партнерства (как в Украине, так и за рубежом), но пока почти все концессионные проекты в Украине незначительны и реализуются в сфере жилищно-коммунальных услуг (сбора / очистки / распределение воды и сбора / вывоза / утилизации отходов). Однако механизм концессии, при условии его надлежащего нормативно-правового обеспечения, может использоваться как для реализации масштабных инфраструктурных проектов (портовых, железнодорожных, авиационных и дорожных), так и с целью эффективного владения и управления государственными активами, не подлежащих приватизации.
Понятие концессии появилось в украинском законодательстве еще в 1999 году. С принятием Закона Украины «О концессиях». Сегодня уже есть 4 закона, регулирующие вопросы концессии в целом и отдельных отраслей / объектов. Однако соответствующие законы предлагают регулирования, не слишком привлекательно для инвесторов, предлагая непонятный и сложный механизм передачи объектов в концессию. В последние годы особенно активно ведутся разговоры о необходимости улучшения концессионного законодательства, что позволило бы увеличить привлекательность Украины как концессиедателя.
03.04.2018 г. ВРУ приняла в первом чтении проект закона Украины «О концессиях» No8125 (далее - Проект). Первая презентация проекта, который разрабатывался при участии экспертов ЕБРР, состоялась еще в сентябре прошлого года. Уже тогда было заявлено, что проект призван не только гармонизировать имеющиеся концессионные законы, но и учесть требования европейского законодательства в соответствующей сфере. Предлагаем более подробно остановиться на отдельных положениях проекта и разобраться в его преимуществах и возможных недостатках.
Итак, в отличие от действующего законодательства, проект предусматривает, что инициаторами подготовки предложений по концессии могут быть не только органы исполнительной власти, местного самоуправления, АРК и государственные предприятия, но и инвесторы (как резиденты, так и нерезиденты). Бесспорно, такая новелла является положительной и позволит инвесторам вкладывать средства в проекты, которые их интересуют.
В общем, как и сейчас, проект предусматривает передачу того или иного объекта в концессию на основании концессионного конкурса. В то же время в отдельных случаях Проектом допускается заключение концессионного договора без проведения соответствующего конкурса - путем прямых переговоров. Соответствующее решение может быть принято КМУ в случае необходимости обеспечения национальной безопасности и обороны, возможности выполнения работ (услуг) только одним лицом (в случаях ноу-хау, авторских прав и т.п.) или в случае получения положительного заключения результате проведения анализа эффективности осуществления концессии по результатам анализа предложения лица. С одной стороны, это выглядит как упрощение процедуры для инвесторов, но с другой - такая возможность содержит определенные коррупционные риски.
Интересной новеллой проекта является возможность фактической трансформации аренды объектов государственной собственности в концессию. Проектом предусматривается, что концессионный договор может быть заключен без проведения конкурса путем прямых переговоров с арендатором при условии соблюдения определенных требований: о сроке действия договора, отсутствие существенных нарушений договора аренды, соответствие арендатора установленным требованиям к концессионера и др. К сожалению, пока положение Проекта такой трансформации прописаны не до конца. В частности, непонятно, что считать существенным нарушением договора аренды, а также должна включать в себя концептуальная записка, подается арендатором в процессе подготовки предложения по концессии.
Стоит обратить внимание на вопросы обеспечения концессионера земельным участком для реализации соответствующего проекта. Согласно Проектом, условия предоставления такого участка, как и сейчас, относятся к существенным условиям концессионного договора. Действующее законодательство, в отличие от проекта, не содержало детальных условий о выделении соответствующего земельного участка. Зато Проект предусматривает, что формирование соответствующего земельного участка обеспечивается концессиедателем, но все связанные с этим расходы в дальнейшем компенсируются концессионером. Проектом также предусмотрено, что в случае непредоставления концессионеру права пользования на земельный участок в течение 9 месяцев он вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке. Пока неясно, получит ли в таком случае концессионер какое-то возмещение своих убытков и или возвращаться ему регистрационный взнос (сумма которого достаточно значительной и может составлять до 500 минимальных заработных плат).
Как и действующее законодательство, проект предусматривает возможность перехода к концессионера определенных прав и обязанностей предприятия, активы которого переданы в концессию. В то же время Проект содержит более детальные нормы о правопреемстве концессионера, которое возможно в случае ликвидации предприятия, все имущество которого передано в концессию. Такое правопреемство включая, среди прочего, переход прав и обязательств за судебными процессами, открыто исполнительное производство, а также дебиторской и кредиторской задолженности предприятия. Это положение вряд ли можно считать привлекательным для потенциального инвестора, поскольку оно может привести к значительным дополнительным и непредсказуемых расходов. Бесспорно, положительными выглядят положения проекта о возможности выбора сторонами концессионного договора механизма и процедуры разрешения споров между сторонами концессионного договора в национальном, международном коммерческом инвестиционном арбитраже. Действующее законодательство также предусматривало возможность разрешения споров в международном арбитражном суде, но в Проекте более подробные положения по этому поводу.
Проект также содержит ряд других новелл, в частности по уплате концессионных платежей, возможности заключения концессионного договора с последующим по результатам участником (в случае заключения договора с победителем конкурса) возможности привлечения советников (для подготовки предложений, конкурсной документации) и международных финансовых организаций. Кроме того, проект содержит специальные нормы по строительству / эксплуатации автомобильных дорог на условиях концессии, при этом условия проведения соответствующего концессионного конкурса утверждаются КМУ.
В общем, проект выглядит достаточно целостным, но реализация отдельных его положений требует принятия подзаконных нормативно-правовых актов (например, по мониторингу выполнения договоров концессии, проверки объектов аренды, планируемых к передаче в концессию, привлечения советников). Стоит отметить, что принятие проекта потребует внесения определенных изменений в Закон Украины «О государственно-частном партнерстве», который содержит общие нормы по реализации всех форм такого партнерства, включая концессию.
В общем, проект позволяет создать прозрачный и простой механизм концессии (при условии его надлежащего доработки), что должно способствовать улучшению инвестиционного климата в Украине. Поэтому надеемся, что уже в ближайшее время проект будет доработан и окончательно принят ВРУ, особенно учитывая недавний официальный запуск проектов концессии по ГП «Стивидорная компания« Ольвия »и ГП« Херсонский морской торговый порт », выбор концессионера по которым может произойти уже по новой процедурой.
Понятие концессии появилось в украинском законодательстве еще в 1999 году. С принятием Закона Украины «О концессиях». Сегодня уже есть 4 закона, регулирующие вопросы концессии в целом и отдельных отраслей / объектов. Однако соответствующие законы предлагают регулирования, не слишком привлекательно для инвесторов, предлагая непонятный и сложный механизм передачи объектов в концессию. В последние годы особенно активно ведутся разговоры о необходимости улучшения концессионного законодательства, что позволило бы увеличить привлекательность Украины как концессиедателя.
03.04.2018 г. ВРУ приняла в первом чтении проект закона Украины «О концессиях» No8125 (далее - Проект). Первая презентация проекта, который разрабатывался при участии экспертов ЕБРР, состоялась еще в сентябре прошлого года. Уже тогда было заявлено, что проект призван не только гармонизировать имеющиеся концессионные законы, но и учесть требования европейского законодательства в соответствующей сфере. Предлагаем более подробно остановиться на отдельных положениях проекта и разобраться в его преимуществах и возможных недостатках.
Итак, в отличие от действующего законодательства, проект предусматривает, что инициаторами подготовки предложений по концессии могут быть не только органы исполнительной власти, местного самоуправления, АРК и государственные предприятия, но и инвесторы (как резиденты, так и нерезиденты). Бесспорно, такая новелла является положительной и позволит инвесторам вкладывать средства в проекты, которые их интересуют.
В общем, как и сейчас, проект предусматривает передачу того или иного объекта в концессию на основании концессионного конкурса. В то же время в отдельных случаях Проектом допускается заключение концессионного договора без проведения соответствующего конкурса - путем прямых переговоров. Соответствующее решение может быть принято КМУ в случае необходимости обеспечения национальной безопасности и обороны, возможности выполнения работ (услуг) только одним лицом (в случаях ноу-хау, авторских прав и т.п.) или в случае получения положительного заключения результате проведения анализа эффективности осуществления концессии по результатам анализа предложения лица. С одной стороны, это выглядит как упрощение процедуры для инвесторов, но с другой - такая возможность содержит определенные коррупционные риски.
Интересной новеллой проекта является возможность фактической трансформации аренды объектов государственной собственности в концессию. Проектом предусматривается, что концессионный договор может быть заключен без проведения конкурса путем прямых переговоров с арендатором при условии соблюдения определенных требований: о сроке действия договора, отсутствие существенных нарушений договора аренды, соответствие арендатора установленным требованиям к концессионера и др. К сожалению, пока положение Проекта такой трансформации прописаны не до конца. В частности, непонятно, что считать существенным нарушением договора аренды, а также должна включать в себя концептуальная записка, подается арендатором в процессе подготовки предложения по концессии.
Стоит обратить внимание на вопросы обеспечения концессионера земельным участком для реализации соответствующего проекта. Согласно Проектом, условия предоставления такого участка, как и сейчас, относятся к существенным условиям концессионного договора. Действующее законодательство, в отличие от проекта, не содержало детальных условий о выделении соответствующего земельного участка. Зато Проект предусматривает, что формирование соответствующего земельного участка обеспечивается концессиедателем, но все связанные с этим расходы в дальнейшем компенсируются концессионером. Проектом также предусмотрено, что в случае непредоставления концессионеру права пользования на земельный участок в течение 9 месяцев он вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке. Пока неясно, получит ли в таком случае концессионер какое-то возмещение своих убытков и или возвращаться ему регистрационный взнос (сумма которого достаточно значительной и может составлять до 500 минимальных заработных плат).
Как и действующее законодательство, проект предусматривает возможность перехода к концессионера определенных прав и обязанностей предприятия, активы которого переданы в концессию. В то же время Проект содержит более детальные нормы о правопреемстве концессионера, которое возможно в случае ликвидации предприятия, все имущество которого передано в концессию. Такое правопреемство включая, среди прочего, переход прав и обязательств за судебными процессами, открыто исполнительное производство, а также дебиторской и кредиторской задолженности предприятия. Это положение вряд ли можно считать привлекательным для потенциального инвестора, поскольку оно может привести к значительным дополнительным и непредсказуемых расходов. Бесспорно, положительными выглядят положения проекта о возможности выбора сторонами концессионного договора механизма и процедуры разрешения споров между сторонами концессионного договора в национальном, международном коммерческом инвестиционном арбитраже. Действующее законодательство также предусматривало возможность разрешения споров в международном арбитражном суде, но в Проекте более подробные положения по этому поводу.
Проект также содержит ряд других новелл, в частности по уплате концессионных платежей, возможности заключения концессионного договора с последующим по результатам участником (в случае заключения договора с победителем конкурса) возможности привлечения советников (для подготовки предложений, конкурсной документации) и международных финансовых организаций. Кроме того, проект содержит специальные нормы по строительству / эксплуатации автомобильных дорог на условиях концессии, при этом условия проведения соответствующего концессионного конкурса утверждаются КМУ.
В общем, проект выглядит достаточно целостным, но реализация отдельных его положений требует принятия подзаконных нормативно-правовых актов (например, по мониторингу выполнения договоров концессии, проверки объектов аренды, планируемых к передаче в концессию, привлечения советников). Стоит отметить, что принятие проекта потребует внесения определенных изменений в Закон Украины «О государственно-частном партнерстве», который содержит общие нормы по реализации всех форм такого партнерства, включая концессию.
В общем, проект позволяет создать прозрачный и простой механизм концессии (при условии его надлежащего доработки), что должно способствовать улучшению инвестиционного климата в Украине. Поэтому надеемся, что уже в ближайшее время проект будет доработан и окончательно принят ВРУ, особенно учитывая недавний официальный запуск проектов концессии по ГП «Стивидорная компания« Ольвия »и ГП« Херсонский морской торговый порт », выбор концессионера по которым может произойти уже по новой процедурой.
Комментариев нет:
Отправить комментарий